对发展和完善企业集团的探讨——对企业集团公司治理结构的研讨

    【摘要】：

    本文着重结合我国实际,针对我国公司治理结构存在国家股股权代表不确定，权利义务不对，董事会监督功能不健全以及外部环境制衡力弱等问题，分析完善我国企业集团在法人治理结构方面的主要法律措施，包括重构国有企业集团母公司的股本结构，明确国家股股权代表，充分发挥董事会的职能，实行董事会负责下的总经理负责制，完善职工代表大会制度和监督机制，培养一支职业企业家队伍，实行独立董事制等。

    【关键词】: 公司治理结构、国家股、独立董事

    

    【正文】：

    一、我国公司治理结构存在的现状及存在的问题

     合理、完善的公司治理结构，能做到既不使股东失去对公司的控制，又使董事、经理人享有充分的经营管理权，确保公司正常健康地运营。目前，我国的公司虽然已基本建立了各种相应的机构，如基本上都有股东（大）会、董事会、监事会等机构，现行的法律规制也基本反映了公司内部机构之间的分权制衡关系，公司外部的环境对公司及其机构也产生了一定的制衡作用，但仍存在一些问题。

    （一）国家股股权代表不确定，权利、义务不对等

    1. 公司治理结构中最重要的是产权结构

    2. 国有资产管理部门也可以直接委派股权代表

    国有资产管理部门也可以直接委派股权代表。同时该规章还规定，具体委派办法由国有资产管理部门和人事部门另行制定。这样规定的结果，不仅造成国家股股权代表的随意性，而且使政府部门控制公司的行为合法化。

    3. 国有产权代表责权利并未很好地结合在一起

    现行有关规章过多地、不具体地规定了国家股股权代表的义务，却没有规定国家股股权代表应有的利益。这就是说，国有产权代表责权利并未很好地结合在一起。这就导致国家股股权代表缺乏作为所有者利益的驱动力，更多地是向委派他的政府部门负责，而不能很好地行使作为股东对公司控制的权利。国有产权“所有者缺位”、政企不分的固有弊端并没有得到根本解决。无疑，这种体制必然会影响到企业集团母公司的经营行为，并进而影响到集团子公司的行为。

    （二）我国现行的法律规制对中小股东的权益保护较弱

    1. 股东是通过股东大会来行使对公司控制权的

    股东是通过股东大会来行使对公司控制权的，而我国法律只规定:“股东出席股东大会，所持每一股份有一表决权”，这样在国有股所占比重过高的公司中。

    2. 中小股东的权益容易受到大股东的侵害

    中小股东们因对出席股东（大）会行使股东权利不感兴趣而不出席股东（大）会，使之形同虚设。中小股东的权益容易受到大股东的侵害，这在母子公司体制中尤其突出。但国家对如何保护小股东权益无论是公司法还是证券法几乎都没有什么规定。

    （三）董事会的功能特别是其监督功能不健全，监事会的监督作用不到位

    1．董事会成员绝大多数是本公司的经理人员（内部人），董事会是代为股东的理财人

    从董事会的构成和运作看，董事会成员绝大多数是本公司的经理人员（内部人）。董事会是代为股东的理财人。我国现行法律没有规定董事会对董事和经理的监督职能，使董事和经理的行为缺少董事会的监督，弱化了股东对公司的控制。

    2．普遍缺乏一些辅助机构，但投资委员会的作用很有限

    例如财务审计委员会、报酬与提名委员会等。在有些企业中，董事会下虽然设立了投资委员会、审计委员会等机构，但投资委员会的作用很有限，很大程度上是一个专家议事机构，审计委员会几乎全由内部人组成，对公司的高层经理很难起到有效的监督作用。

    3．监事会成员基本上是内部人员，来自企业的党委、工会等部门

    从监事会的构成及功能行使方面看，监事会成员基本上是内部人员，来自企业的党委、工会等部门。这些成员一般先被党的组织部门、经理班子任命，然后再进人监事会。因此，很难说监事会代表股东的利益。