最后,我们还应当看到,经典著作亦对行为共同说予以肯定:在刑法理论上,行为共同说是有可取之处的。例如否定没有事前通谋的事后共犯论,肯定片面共犯论等,对我们确定共同犯罪的范围都有一定的参考价值。(注36)笔者赞成这样的观点,正确的依据客观主义的行为共同说便可得出上述结论,故在此不过多展开。还需提到的是,马克昌先生曾在评点犯罪共同说时,提到“只以客观方面的一个要件来说明共犯的成立及共犯者的区分,以偏概全,自然难以得出正确的结论”的意见(注37),笔者以为,客观主义的立场实际上是一种“先客观、后主观”的立场,在前边我们已经做出过论述。为进一步佐证这一认识,再次引证:客观主义的刑法立场,向来也都承认主观要素对于犯罪成立的意义,也重视对主观要素的研究。客观主义的刑法立场所强调的仅是:认定犯罪时应当优先考虑客观面,然后考虑主观面;考虑客观面时,原则上暂不考虑主观要素;未考虑客观面,不得考虑主观面;在无刑法明文规定是,如果没有实质根据,不得随意增加主观要素。(注38)
四、结语
客观主义的行为共同说在彻底地摆脱了传统的主观主义的行为共同说后,更是完美地超越了部分犯罪共同说,成为一种具备了坚定的客观主义立场的、递进层次极为清晰的、符合现代刑法责任原则的、能够系统解析共同犯罪应受惩罚正当性的、能够满足刑法谦抑性并符合刑事立法要求的科学理论。在阐释什么是共同犯罪,共同犯罪的“共同”究竟是什么要素的共同,共同犯罪的刑事责任来源始于何处等问题方面具有较强的说理性。该说不仅可以较为合理地解决传统理论上共同犯罪的诸多问题,而且为实践中的共同犯罪处断,正确施予共同犯罪的刑事责任提供了理论武器。鉴此,笔者以为,我们应当在刑法理论和刑法实践中不断加强对客观主义的行为共同说的贯彻,甚至以客观主义的行为共同说来建构我国的共同犯罪制度的理论根基,不断打开共同犯罪的理论发展的新局面。
引文注释:
(注1)中国奴隶社会的刑法中是否存在共同犯罪的规定,到目前为止还没有得到法律文献的确凿证明。只是在后世的文献资料中可以窥见奴隶社会的刑法中有关共同犯罪规定的一鳞半爪。例如,《尚书.周书.康诰》记载:“凡民自得罪,寇攘奸究,杀越人于货,暋不畏死,罔弗。” 高铭暄:《刑法学原理》(第二卷),中国人民大学出版社,2005年1月第1版,第396、407页。
(注2)陈世伟:《论共犯的二重性》,中国检察出版社,2008年10月第1版,第1页。
(注3)冯军:《刑事责任论》,法律出版社,1996年5月第1版,第1页。
(注4)冯军:《刑事责任论》,法律出版社,1996年5月第1版,第3页。
(注5)高铭暄:《刑事责任研究》
(注6)张明楷:《刑法的基本立场》,中国法制出版社,2002年3月第1版,第257页。
(注7)马克昌:《犯罪通论》,武汉大学出版社,2006年10月第3版,第503页。
(注8)黎宏:《刑法总论问题思考》,中国人民大学出版社,2007年5月第1版,第464-465页。
(注9)张明楷:《外国刑法纲要》,清华大学出版社,2007年2月第2版,第305页。
(注10)周光权:《刑法总论》,中国人民大学出版社,2007年11月第1版,第293页。
(注11)周光权:《刑法总论》,中国人民大学出版社,2007年11月第1版,第293页。
(注12)黎宏:《刑法总论问题思考》,中国人民大学出版社,2007年5月第1版,第467页。
(注13)周光权:《刑法总论》,中国人民大学出版社,2007年11月第1版,第293页。
(注14)转引自 张明楷:《刑法的基本立场》,中国法制出版社,2002年3月第1版,第262页。
(注15)周光权:《刑法总论》,中国人民大学出版社,2007年11月第1版,第293页。
(注16)马克昌:《比较刑法原理-外国刑法学总论》,武汉大学出版社,2002年10月第3版,第596页。
(注17)张明楷:《刑法的基本立场》,中国法制出版社,2002年3月第1版,第262页。
(注18)张明楷:《刑法的基本立场》,中国法制出版社,2002年3月第1版,第255页。
(注19)马克昌:《比较刑法原理-外国刑法学总论》,武汉大学出版社,2002年10月第3版,第597页。
(注20)黎宏:《刑法总论问题思考》,中国人民大学出版社,2007年5月第1版,第469页。
(注21)张明楷:《刑法的基本立场》,中国法制出版社,2002年3月第1版,第263-264页。
(注22)马克昌:《比较刑法原理-外国刑法学总论》,武汉大学出版社,2002年10月第3版,第598页。
(注23)黎宏:《刑法总论问题思考》,中国人民大学出版社,2007年5月第1版,第471-472页。
(注24)参见 马克昌:《比较刑法原理-外国刑法学总论》,武汉大学出版社,2002年10月第3版,第599-600页。
(注25)张明楷:《刑法的基本立场》,中国法制出版社,2002年3月第1版,第268页。
(注26)黎宏:《刑法总论问题思考》,中国人民大学出版社,2007年5月第1版,第473页。
(注27)黎宏:《刑法总论问题思考》,中国人民大学出版社,2007年5月第1版,第473页。
(注28)栗旸:《论我国共犯本质理论中的行为共同说》,《甘肃警察职业学院学报》2008年12月第6卷第4期,第46页。
(注29)高铭暄:《刑事责任研究》
(注30)[意]切萨雷.龙勃罗梭:《犯罪人论》,中国法制出版社,2005年1月第2版,第285页。
(注31)黎宏:《刑法总论问题思考》,中国人民大学出版社,2007年5月第1版,第478页。
(注32)陈兴良:《刑法哲学(修订3版)》,中国政法大学出版社,2004年2月第3版,第6页。
(注33)黎宏:《刑法总论问题思考》,中国人民大学出版社,2007年5月第1版,第478页。
(注34)张明楷:《刑法的基本立场》,中国法制出版社,2002年3月第1版,第272页。
(注35)黎宏:《刑法总论问题思考》,中国人民大学出版社,2007年5月第1版,第480页。
(注36)高铭暄:《刑法学原理》(第二卷),中国人民大学出版社,2005年1月第一版,第415页。
(注37)马克昌:《比较刑法原理-外国刑法学总论》,武汉大学出版社,2002年10月第3版,第596页。
(注38)李立众、吴学斌:《刑法新思潮—张明楷教授学术观点探究》。北京大学出版社,2008年7月第1版,第242页。
参考文献:
1.高铭暄:《刑法学原理》(第二卷),中国人民大学出版社,2005年1月第1版。
2. 马克昌:《犯罪通论》,武汉大学出版社,2006年10月第3版。
3. 马克昌:《比较刑法原理-外国刑法学总论》,武汉大学出版社,2002年10月第3版。
4.冯军:《刑事责任论》,法律出版社,1996年5月第1版。
5. 张明楷:《刑法的基本立场》,中国法制出版社,2002年3月第1版。
6. 张明楷:《外国刑法纲要》,清华大学出版社,2007年2月第2版。
7. 黎宏:《刑法总论问题思考》,中国人民大学出版社,2007年5月第1版。
8. 周光权:《刑法总论》,中国人民大学出版社,2007年11月第1版。
9. [意]切萨雷.龙勃罗梭:《犯罪人论》,中国法制出版社,2005年1月第2版。
10. 陈兴良:《刑法哲学(修订3版)》,中国政法大学出版社,2004年2月第3版。
11. 陈世伟:《论共犯的二重性》,中国检察出版社,2008年10月第一版。
12. 李立众、吴学斌:《刑法新思潮—张明楷教授学术观点探究》。北京大学出版社,2008年7月第1版。
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